{"id":6213,"date":"2014-05-02T18:47:47","date_gmt":"2014-05-02T17:47:47","guid":{"rendered":"http:\/\/www.ordineavvocatipescara.it\/?page_id=6213"},"modified":"2014-05-07T16:30:28","modified_gmt":"2014-05-07T15:30:28","slug":"lettera-informativa-n-6614-del-02-05-14-news-giurisprudenza-7","status":"publish","type":"page","link":"https:\/\/www.ordineavvocatipescara.it\/index.php\/lettera-informativa-n-6614-del-02-05-14-news-giurisprudenza-7\/","title":{"rendered":"Lettera informativa n. 68\/14 del 08.05.14 News Giurisprudenza 7"},"content":{"rendered":"

Lettera informativa n. 68\/14 del\u00a0 <\/span>08.05.2014 <\/span><\/strong>\u2013 <\/span>NG 7-2014<\/span><\/strong><\/strong><\/p>\n

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NEWSLETTER GIURISPRUDENZIALE n. 7-2014<\/span><\/span><\/strong><\/p>\n

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1. CASSAZIONE CIVILE, SEZ. III, ORDINANZA N. 5703 DEL <\/span><\/strong><\/span>12 MARZO 2014<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

Crediti professionali e foro del consumatore<\/span><\/em><\/strong><\/span><\/p>\n

La competenza del giudice del luogo di residenza del consumatore \u00e8 una competenza speciale, esclusiva e preminente; detta specialit\u00e0 prevale su quella prevista dall’art. 14, D.lgs. n. 150\/2011, che individua, per l’accertamento del credito da emolumenti professionali dell’avvocato, la competenza dell’ufficio giudiziario adito per il processo nel quale il difensore ha prestato la propria opera professionale. La disciplina di protezione del consumatore, cio\u00e8 della persona fisica che agisce per scopi estranei all’attivit\u00e0 imprenditoriale, commerciale, artigianale o professionale eventualmente svolta, non \u00e8 limitata al caso in cui il contratto sia concluso per iscritto con rinvio a condizioni generali o mediante moduli o formulari, ma si estende anche al contratto orale. Il foro speciale del consumatore (art. 33, lettera u, cod. cons. ) \u00e8 derogabile nel caso in cui la relativa clausola abbia formato oggetto di trattativa tra la parti (art. 34 L. cit.), ma resta inderogabile nel caso di contratti negoziati fuori dai locali commerciali, o a distanza o aventi ad oggetto multipropriet\u00e0 (artt. 63 e 79 L. cit.). La \u201ctrattativa tra le parti\u201d derogante la competenza stabilita in favore del consumatore, deve essere \u201cindividuale, seria ed effettiva\u201d (Cass. Civ., n. 18785\/2010) e l’onere della prova di aver svolto la trattativa in tali termini compete al professionista (Cass. Civ., ord. n. 17083\/2013).<\/span><\/p>\n

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2. CASSAZIONE PENALE, SEZ. II, SENTENZA N. 11843 DEL <\/span><\/strong><\/span>12 MARZO 2014<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

Mancata astensione giudice \u2013 conseguenze<\/span><\/em><\/strong><\/span><\/p>\n

La violazione da parte del giudice del dovere di astensione non incide di per s\u00e9 sulla sua capacit\u00e0 e, pertanto, non costituisce causa di nullit\u00e0 generale ed assoluta ai sensi dell’art. <\/span><\/span>178,<\/span><\/a> comma 1, lettera c), <\/span>c.p.p.<\/span><\/a>, dando essa luogo soltanto al diritto per la parte di ricusare il giudice non astenutosi, con conseguente eventuale nullit\u00e0, ai sensi dell’art. <\/span>42 c.p.p.<\/span><\/a>, dei soli atti compiuti dal giudice dopo l’accoglimento della ricusazione.<\/span><\/p>\n

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3. CASSAZIONE CIVILE, SEZ. VI, SENTENZA\u00a0 <\/span>N. 5791 DEL <\/span><\/strong><\/span>13 MARZO 2014<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

Assicurazione professionale \u2013 nozione di rischio \u2013 eventi coperti dalla polizza<\/span><\/em><\/strong><\/span><\/p>\n

Il rischio<\/span> disciplinato dall’art. 1895 c.c., la cui esistenza \u00e8 necessaria ai fini della validit\u00e0 del contratto di assicurazione, consiste nella generica esposizione di un bene od interesse dell’assicurato ad un pericolo, ed \u00e8 rappresentato da un evento futuro ed incerto. Ci\u00f2 che deve essere futuro non \u00e8 il prodursi del danno (che peraltro non coincide con la nozione di \u201cfatto accaduto\u201d ex<\/em> art. 1917 c.c.) ma l’avverarsi della causa di esso. Nel caso di un appello proposto tardivamente per colpa imputabile al difensore, l’assicurazione professionale dell’avvocato sar\u00e0 operativa ove efficace al momento della tardiva proposizione del gravame, senza che rilevi che la sentenza declaratoria dell’inammissibilit\u00e0 dell’impugnazione intervenga a polizza scaduta.<\/span><\/p>\n

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4. CASSAZIONE PENALE, SS. UU., SENTENZA N. 12228 DEL <\/span><\/strong><\/span>14 MARZO 2014<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

Concussione per costrizione\u00a0 <\/span>e induzione indebita<\/span><\/em><\/strong><\/span><\/p>\n

Il reato di cui all’art. 317 c.p., come novellato dalla L. n. 190\/2012, \u00e8 designato dall’abuso costrittivo del pubblico ufficiale, attuato mediante violenza o – pi\u00f9 di frequente – mediante minaccia, esplicita o implicita, di un danno contra ius, da cui deriva una grave limitazione, senza tuttavia annullarla del tutto, della libert\u00e0 di autodeterminazione del destinatario che, senza alcun vantaggio indebito per s\u00e9, \u00e8 posto di fronte all’alternativa secca di subire il male prospettato o di evitarlo con la dazione o la promessa dell’indebito. <\/span><\/p>\n

Il reato di cui all’articolo 319 quater<\/em> c.p., introdotto dalla L. n. 190\/2012, \u00e8 designato dall’abuso induttivo del pubblico ufficiale o dell’incaricato di un pubblico servizio, vale a dire da una condotta di persuasione, di suggestione, di inganno (purch\u00e9 quest’ultimo non si risolva in induzione in errore sulla doverosit\u00e0 della dazione), di pressione morale, con pi\u00f9 tenue valore condizionante la libert\u00e0 di autodeterminazione del destinatario, il quale, disponendo di pi\u00f9 ampi margini decisionali, finisce col prestare acquiescenza alla richiesta della prestazione non dovuta, perch\u00e9 motivato dalla prospettiva di conseguire un indebito tornaconto personale, il che lo pone in una posizione di complicit\u00e0 col pubblico agente e lo rende meritevole di sanzione.<\/span><\/p>\n

Nei casi c.d. ambigui, quelli cio\u00e8 che possono collocarsi al confine tra la concussione e l’induzione indebita (la c.d. zona grigia dell’abuso della qualit\u00e0, della prospettazione di un male indeterminato, della minaccia-offerta, dell’esercizio del potere discrezionale, del bilanciamento tra beni giuridici coinvolti nel conflitto decisionale), i criteri di valutazione del danno antigiuridico e del vantaggio indebito, che rispettivamente contraddistinguono i detti illeciti, devono essere utilizzati nella loro operativit\u00e0 dinamica all’interno della vicenda concreta, individuando, all’esito di una approfondita ed equilibrata valutazione complessiva del fatto, i dati pi\u00f9 qualificanti.<\/span><\/p>\n

Vi \u00e8 continuit\u00e0 normativa, quanto al pubblico ufficiale, tra la previgente concussione per costrizione e il novellato art. 317 c.p., la cui formulazione \u00e8 del tutto sovrapponibile, sotto il profilo strutturale, alla prima, con l’effetto che, in relazione ai fatti pregressi, va applicato il pi\u00f9 favorevole trattamento sanzionatorio previsto dalla vecchia norma.<\/span><\/p>\n

L’abuso costrittivo dell’incaricato di pubblico servizio, attualmente estraneo allo statuto dei reati contro pubblica amministrazione, \u00e8 in continuit\u00e0 normativa, sotto il profilo strutturale, con altre fattispecie incriminatrici di diritto comune, quali, a seconda dei casi concreti, l’estorsione, la violenza privata, la violenza sessuale (articoli 629, 610 e 609 bis, con l’aggravante di cui all’art. 61 c.p., comma 1, n. 9).<\/span><\/p>\n

Sussiste continuit\u00e0 normativa, quanto alla posizione del pubblico agente, tra la concussione per induzione di cui al previgente articolo 317 c.p. e il nuovo reato di induzione indebita a dare o promettere utilit\u00e0 di cui all’art. 319 quater<\/em> c.p., considerato che la pur prevista punibilit\u00e0, in quest’ultimo, del soggetto indotto non ha mutato la struttura dell’abuso induttivo, ferma restando, per i fatti pregressi, l’applicazione del pi\u00f9 favorevole trattamento sanzionatorio di cui alla nuova norma.<\/span><\/p>\n

Il reato di concussione e quello di induzione indebita si differenziano dalle fattispecie corruttive, in quanto i primi due illeciti richiedono, entrambi, una condotta di prevaricazione abusiva del funzionario pubblico, idonea, a seconda dei contenuti che assume, a costringere o a indurre l’extraneus, comunque in posizione di soggezione, alla dazione o alla promessa indebita, mentre l’accordo corruttivo presuppone la par condicio contractualis ed evidenzia l’incontro assolutamente libero e consapevole delle volont\u00e0 delle parti.<\/span><\/p>\n

Il tentativo di induzione indebita, in particolare, si differenzia dall’istigazione alla corruzione attiva di cui all’art. 322, commi 3 e 4, c.p., perch\u00e9, mentre quest’ultima fattispecie s’inserisce sempre nell’ottica di instaurare un rapporto paritetico tra i soggetti coinvolti, diretto al mercimonio dei pubblici poteri, la prima presuppone che il funzionario pubblico, abusando della sua qualit\u00e0 o dei suoi poteri, ponga potenzialmente il suo interlocutore in uno stato di soggezione, avanzando una richiesta perentoria, ripetuta, pi\u00f9 insistente e con pi\u00f9 elevato grado di pressione psicologica rispetto alla mera sollecitazione, che si concretizza nella proposta di un semplice scambio di favori. <\/span><\/p>\n

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5. CASSAZIONE CIVILE, SEZ. VI, ORDINANZA\u00a0 <\/span>N. 5995 DEL <\/span><\/span>14 MARZO 2014<\/span><\/span><\/strong><\/p>\n

Ctu \u2013 eccezione di nullit\u00e0 \u2013 momento propositivo<\/strong><\/span><\/em><\/span><\/p>\n

L’eccezione di nullit\u00e0 della consulenza tecnica d’ufficio, dedotta per vizi procedurali inerenti alle operazioni peritali, avendo carattere relativo resta sanata se non fatta valere nella prima istanza o difesa successiva al deposito, per tale intendendosi anche l’udienza successiva al deposito, nella quale il giudice abbia rinviato la causa per consentire l’esame della relazione, poich\u00e9 la denuncia di detto inadempimento formale non richiede la conoscenza del contenuto della relazione.<\/span><\/p>\n

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6. CASSAZIONE CIVILE, SEZ. TRIBUTARIA, SENTENZA\u00a0 <\/span>N. 6396 DEL 19 MARZO 2014<\/strong><\/span><\/span><\/p>\n

Redditometro \u2013 beni di lusso \u2013 disponibilit\u00e0 finanziarie<\/strong><\/span><\/em><\/p>\n

Il contribuente pu\u00f2 far annullare l\u2019accertamento sintetico provando che l\u2019acquisto di beni di lusso \u00e8 avvenuto per disponibilit\u00e0 finanziarie esenti o con ritenuta alla fonte, come una donazione da un parente, senza ulteriormente dimostrare che le compravendite siano avvenute proprio con quei proventi.<\/span><\/span><\/p>\n

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7. CASSAZIONE CIVILE, SEZ. I, SENTENZA N. 6736 DEL 21 MARZO 2014<\/strong><\/span><\/p>\n

Pagamento c.t.u. \u2013 giudizio ordinario e arbitrale<\/strong><\/span><\/em><\/p>\n

Il principio della solidariet\u00e0 nei rapporti fra il c.t.u. e le parti, in relazione all’obbligazione inerente al compenso dovuto per l’attivit\u00e0 svolta nel giudizio ordinario, risente del ruolo di natura pubblicistica attribuito al consulente, in quanto chiamato a partecipare al processo in qualit\u00e0 di ausiliario del giudice; pur in assenza di un rapporto diretto fra le parti e il c.t.u., tale principio (non codificato) origina dall’insieme degli elementi normativi relativi alla nomina e all’incarico allo stesso affidato, tali da far ritenere che detta attivit\u00e0, sebbene intesa ad integrare le cognizioni del giudice, debba presumersi finalizzata al conseguimento di un superiore interesse di giustizia in quanto assistita dalle garanzie inerenti a un munus<\/em> di rilevanza pubblicistica. Dette peculiarit\u00e0 non si rinvengono nel rapporto che connota la presenza del c.t.u. nel giudizio arbitrale che – salva l’ipotesi di intervento di specifici accordi con le parti, anche in merito all’entit\u00e0 del compenso – nasce esclusivamente da un incarico conferito dagli arbitri, a loro volta legati alle parti da un negozio giuridico di natura privatistica; ne consegue che i c.t.u. dovranno rivolgersi, per il pagamento delle relative competenze, agli arbitri che li hanno nominati in quanto, ai sensi dell’art. 814 c.p.c., le parti sono tenute, in via solidale, al rimborso, in favore degli arbitri, delle spese, nonch\u00e9 al pagamento dell’onorario per l’opera prestata (dovendosi ricomprendere nelle prime anche quelle relative alla consulenza tecnica d’ufficio).<\/span><\/p>\n

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8. CASSAZIONE CIVILE, SEZ. VI, ORDINANZA N. 7273 DEL 27 MARZO <\/span><\/span>2014<\/span><\/span><\/strong><\/p>\n

Udienza filtro \u2013 ordinanza di inammissibilit\u00e0 dell’appello<\/strong><\/span><\/em><\/span><\/p>\n

L’ordinanza di inammissibilit\u00e0 dell’appello pu\u00f2 essere pronunciata, all’esito della c.d. udienza filtro, fuori dai casi in cui deve essere dichiarata con sentenza l’inammissibilit\u00e0 o l’improcedibilit\u00e0 dell’appello ed ove l’impugnazione non abbia una ragionevole probabilit\u00e0 di essere accolta. In tal caso l’ordinanza di inammissibilit\u00e0 non \u00e8 ricorribile per cassazione riservandosi tale rimedio avverso la sentenza di primo grado. Ove, diversamente, l’ordinanza di inammissibilit\u00e0 venga emanata per sanzionare l’aspecificit\u00e0 dei motivi di impugnazione<\/span><\/span>(ovvero per ogni diversa questione processuale o di rito) la stessa \u2013<\/strong> trattandosi sostanzialmente di una sentenza \u2013<\/strong> sar\u00e0 ricorribile per cassazione.<\/span><\/span><\/p>\n

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9. CASSAZIONE CIVILE, SEZ. LAVORO, ORDINANZA N. 7244 DEL 27 MARZO <\/span><\/strong><\/span>2014<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

Contratto a tempo determinato \u2013 ragioni giustificative del termine<\/span><\/em><\/strong><\/span><\/p>\n

Il rapporto di lavoro subordinato \u00e8 normalmente a tempo indeterminato, costituendo l’apposizione del termine un’ipotesi derogatoria pur nel sistema, del tutto nuovo, della previsione di una clausola generale legittimante l’apposizione del termine “per ragioni di carattere tecnico, produttivo, organizzativo o sostitutivo”. In caso di insussistenza delle ragioni giustificative del termine consegue l’invalidit\u00e0 parziale relativa alla sola clausola e l’instaurarsi di un rapporto di lavoro a tempo indeterminato<\/span><\/span><\/p>\n

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10. CASSAZIONE CIVILE, SS. UU., SENTENZA N. 7305 DEL 28 MARZO <\/span><\/strong><\/span>2014<\/span><\/strong><\/span><\/p>\n

Azione di rivendicazione e di restituzione<\/span><\/em><\/strong><\/span><\/p>\n

Le azioni di rivendicazione e di restituzione sono accomunate dallo scopo pratico cui entrambe tendono – ottenere la disponibilit\u00e0 materiale di un bene della quale si \u00e8 privi – ma si distinguono nettamente per la natura, poich\u00e9 all’analogia del petitum<\/em> non corrisponde quella delle rispettive causae petendi<\/em>: la propriet\u00e0 per l’una, un rapporto obbligatorio per l’altra. L’azione personale di restituzione \u00e8 destinata a ottenere l’adempimento dell’obbligazione di ritrasferire una cosa che \u00e8 stata in precedenza volontariamente trasmessa dall’attore al convenuto, in forza di negozi quali la locazione, il comodato, il deposito, ecc., che non presuppongono necessariamente nel tradens<\/em> la qualit\u00e0 di proprietario; diversamente, non \u00e8 azione di restituzione ma di rivendicazione quella con cui l’attore chieda di dichiarare abusiva ed illegittima l’occupazione di un immobile di sua propriet\u00e0 da parte del convenuto, con conseguente condanna dello stesso al rilascio del bene ed al risarcimento dei danni da essa derivanti. Le difese di carattere petitorio opposte a un’azione di rilascio o consegna non comportano la trasformazione in reale della domanda che sia stata proposta e mantenuta ferma dall’attore come personale.<\/span><\/span><\/p>\n

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A CURA DEL GRUPPO DI LAVORO INFORMATIVE GIURISPRUDENZIALI 2014<\/span><\/em><\/p>\n

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(Avv.ti Arcieri Mastromattei Antonella<\/span><\/em>, <\/span><\/em>Cannati Giuseppe<\/span><\/em>, <\/span><\/em>Cavallucci Matteo<\/span><\/em>, <\/span><\/em>Cocco Antonietta<\/span><\/em>, <\/span><\/em>De Lellis Bronislava<\/span><\/em>, Di Luzio Manuela, <\/span><\/em>Francese Teresa, La Gorga Luca, Massari Colavecchi Luigi Angelo, Mimola Gaetano, Pera Anna Maria, Renzetti Francesco)<\/span><\/em><\/p>\n

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